Cl谩usulas tag along y drag along



Cl谩usulas tag along y drag along




En l铆neas generales se trata de cl谩usulas que brindan protecci贸n a los socios en los momentos en los que surge una oferta de adquisici贸n / enajenaci贸n de las participaciones sociales y que buscan regular la relaci贸n existente entre socios de referencia, de control o minoritarios evitando que se produzcan problemas en la consecuci贸n de objetivos por parte de la sociedad. 



Las cl谩usulas "tag along rights" conceden un derecho de acompa帽amiento a los socios minoritarios en los casos en que hay un socio de control o de referencia que recibe una oferta de adquisici贸n de sus participaciones. En esos casos el resto de los socios minoritarios tambi茅n tendr铆an derecho a la transmisi贸n de sus participaciones sociales al mismo tercero oferente en las mismas condiciones que las del primero. 



Por tanto es una cl谩usula que busca proteger los derechos de los socios minoritarios. La RDGRN de 16 de mayo de 2016 se pronunci贸 sobre la compatibilidad de este tipo de cl谩usulas con el derecho de los socios de vender sus participaciones a la propia sociedad, indicando que el art. 107 LSC es dispositivo sin m谩s limitaciones que el art. 108.3 LSC, por tanto estas cl谩usulas son perfectamente compatibles si se reconoce el derecho de exclusi贸n de los socios (es decir, el derecho que permite a los socios "obligar" a la sociedad a comprar y amortizar su participaci贸n a un valor razonable).



Por su parte, las cl谩usulas "drag along rights" conceden un derecho de arrastre al accionista mayoritario con el que podr铆a obligar a transmitir a los socios minoritarios si este recibe una oferta de adquisici贸n por parte de un tercero sobre la totalidad del capital social. Es frecuente asegurar este derecho de arrastre mediante la concesi贸n de una opci贸n de compra (call) acompa帽ada de un poder irrevocable con mandato "in rem propiam"  (que no permite al poderdante disponer de sus propias participaciones) por si estos llegado el caso se negaren a la venta o solicitasen un precio mayor por las mismas. 



Este tipo de cl谩usulas buscan proteger a los socios mayoritarios y facilitar las negociaciones con un tercer adquirente. En el caso de las "drag along" hace falta un acuerdo un谩nime de los socios ya que puede implicar una exclusi贸n de los socios obligados al cumplimiento y exige un consentimiento individual de los afectados conforme a los arts. 291, 346.2 y 351 LSC. En este sentido la RDGRN de 4 de diciembre de 2014 deneg贸 la inscripci贸n de una cl谩usula por falta de acreditaci贸n del consentimiento un谩nime de los socios (la forma en que deben constar es la que establece el art. 207.2 del RRM). 


La diferencia entre ellas es que las cl谩usulas "tag along" se consideran un derecho pleno de los socios minoritarios que pueden optar por acompa帽ar o no, frente a las cl谩usulas "drag along" que obligan a los minoritarios y suponen una ventaja o beneficio para los socios mayoritarios. Ambos tipos de cl谩usula tienen car谩cter contractual y pueden pactarse estatutariamente o en pactos parasociales con las reglas y limitaciones establecidas tambi茅n en la LSC (en su arts. 106 y ss). Este tipo de cl谩usulas pactadas voluntariamente se asemejan a la legislaci贸n imperativa en sociedades cotizadas que obliga a lanzar una OPA ante la transmisi贸n de un accionista de control. 


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